离婚后如何变更抚养权

(本案为陆歆律师亲办案例，陆律师做为原告方章女士的代理律师出庭支持诉讼。为保护当事人隐私安全及避免不必要纷争，以上当事人姓名均为化名。在委托人及对方当事人提出异议时，本案例将会被撤回。)

一、基本案情

原告章女士1978年生，系某外资企业高管，其前夫刘某为某律师事务所律师，双方于2014年12月在深圳登记结婚，小孩于2015年8月出生。因感情不合，双方在2016年9月办理离婚登记，小孩由男方刘某抚养，未约定抚养费的承担。2017年5月至2018年2月，女方章女士将小孩带在身边抚养。因工作原因需短期出差，小孩交由男方抚养。因抚养费问题发生纠纷，刘某以小孩名义将章女士诉至法院，要求章女士支付抚养费。章女士遂在刘某户籍所在地法院另行提起民事诉讼，要求变更抚养权，并要求刘某支付抚养费。刘某诉章女士的抚养费纠纷案件，经章女士申请遂中止审理。

二、原告章女士诉请

诉讼请求为：1.判令将婚生子的抚养权变更为原告并由原告抚养；2.判令被告自抚养权变更之日起以50000元/年标准在每年1月5日前支付婚生子抚养费至至18周岁；3.由被告承担本案诉讼费用。

三、被告刘某辩称

1.离婚协议中明确小孩抚养权归属，不同意变更小孩的抚养权；2.为取得小孩抚养权，放弃对章女士婚前房产在婚后按揭及增值部分的分割；3.小孩目前由刘某直接抚养；4.原告为逃避支付抚养费，恶意提起抚养权变更之诉。

四、法院对事实的查明与认定

经审理查明：双方2016年协议离婚并办理离婚登记，离婚协议中明确婚生子由刘某抚养，章女士支付抚养费。双方各自名下房产归各自所有，并放弃对共有财产的分割。

庭审中，原告陈述，原告系初婚，而被告与原告系第三段婚姻，并在第一段婚姻中生有一子。原告已经年过40，离婚后未再婚，即使再婚再次生育的可能性小。小孩由被告抚养期间，其在外与女友同居，将小孩给年近80的父母带养。原告在深圳有多套房产，经济收入丰厚，而被告在政府提供的廉租房租住。原告为小孩的早教，支付了不菲的早教费用，并且聘有保姆，用于照在小孩起居与生活。被告认为，在离婚协议当中约定小孩归被告抚养，双方协议应该得到尊重；原告属于恶意诉讼。

本院认为，离婚协议约定婚生子由被告刘某抚养，但该协议未得到实际全部履行。双方离婚后，婚生子在2017年5月至2018年2月期间一直由原告抚养。原告聘请的保姆出庭证实，即使在被告抚养期间，婚生子也经常接到原告处抚养。被告因工作原因，将小孩经常托付给年迈的父母看管。同时，原告为婚生子的早期教育，支付大额费用并陪同进行早教。另，原告即使再婚，再次生育的风险高；而被告与前妻育有小孩。原告抚养意愿与抚养能力强于被告，由原告抚养婚生子更有利于小孩成长，故原告要求变更婚生子的抚养权，理由充分，本院予以支持。

五、法院判决

婚生子抚养权由被告刘某变更至原告，被告在每月5日前按4000元/月支付抚养费，本案诉讼费由被告承担。。

六、办案心得

本案系变更抚养关系纠纷，与抚养纠纷属于不同的法律关系，前者是在抚养权归属已经确定情形下，需另行变更。因离婚协议未约定抚养费，刘某在另案中以小孩名义提起诉讼，要求章女士支付抚养费。因章女士要求取得小孩抚养权，本案承办律师陆律师经分析后，决定另行提起变更抚养关系之诉，要求变更抚养权。

最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》16条规定：“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。（１）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（２）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（３）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（４）有其他正当理由需要变更的。”该条文规定在四种情形下可以变更抚养权，前三种是法定情形，第四种是授权法官根据案件情况认为有正当理由时，可以变更。如何认定为正当理由、如何取证证明变更抚养权的理由正当，成为案件处理关键。

在证据处理上，先后搜集以下方面的证据：1.离婚后小孩的实际抚养;2.早教费与陪同上课、幼儿园费用的支付；3.双方经济条件；4.婚史等。再结合双方年龄、再育可能性、目前感情状况、小孩年幼等，进行全方位对比分析。最终法官采信了原告的抚养权变更理由，从而做出利于原告的判决。该案一审判决后，被告提起上诉，后深圳市中级人民法院二审，驳回刘某的全部上诉请求。同时，刘某以小孩为原告的抚养费纠纷，仅支持抚养权变更前的部分费用。该两宗案件以章女士的诉求得到支持而获胜。

建议：对于抚养意愿强烈的大龄女性，放弃抚养权时要深思熟虑谨慎考虑。如事后受亲情折磨而反悔，在没有法定变更理由时，通过诉讼变更抚养关系，在对方不配合时，难度太大。

 

注：本案由陆歆律师经办，代理原告出庭应诉，一审与二审均胜诉。